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2005年11月25日

特別抗告申立理由補充書

平成１７年（ラク）第５６１号
申立人　山田　稔他１１名
相手方　独立行政法人農業・生物系特定産業技術研究機構

特別抗告申立理由補充書

平成１７年１１月１０日

東京高等裁判所第５民事部　御中

申立人ら代理人
弁護士　　　　　神山　美智子

同　　　　　　　柳原　敏夫

同　　　　　　　光前　幸一

同　　　　　　　柏木　利博
　
同　　　　　　　近藤　卓史

同　　　　　　　馬場　秀行

頭書事件の特別抗告申立理由を以下のとおり補充して主張する。

１　本件特別抗告は、原審裁判所が、民事保全法７条が準用する民事訴訟法１４３条の解釈を誤り、抗告人らの適正な裁判を受ける権利を侵害したので、憲法に第３２条に違反するものであり、また国民の幸福追求権を保障した憲法第１３条にも違反するものであることをも、理由として補充追加主張するものである。

２　原審裁判所は、抗告人らの抗告の趣旨変更の申立を却下したが、これは民事訴訟法第１４３条の解釈を誤ったものである。

３　抗告人らは原審において、以下のとおり抗告の趣旨の変更の申立をした。
（１）　相手方は、刈り取った本件ＧＭイネ、収穫したもみおよび圃場に残された株につき、発生したディフェンシン耐性菌もしくはその発生を予防するため、本決定受領後２日以内に、火炎滅菌、乾熱滅菌（160℃で４時間、または180℃で２時間）、加圧蒸気滅菌（121℃で20分）のいずれかの方法により耐性菌の殺菌処理をせよ。
　（２）　相手方は、本件圃場の土壌につき、発生したディフェンシン耐性菌もしくはその発生を予防するため、本決定受領後２日以内に、火炎滅菌､乾熱滅菌（160℃で４時間、または180℃で２時間）、加圧蒸気滅菌（121℃で20分）のいずれかの方法により耐性菌の殺菌処理をせよ。

４　これに対し原審裁判所は、「民事保全手続には暫定性（仮定性）、迅速性（緊急性）、付随性という特徴があるから、この手続の性質上、保全の趣旨の変更については、より厳格に判断すべきであると考える。」とし、「抗告人らは、本件審理が大詰めに近づいた平成１７年１０月４日に至って、突然に抗告の趣旨を変更すると主張したもので」あり、「明らかに従前の趣旨で求めていた本件ＧＭイネの刈り取り等とは別の仮処分を求めるものであると言わざるを得ず、その余の(1)及び(2)にしても、相手方の防御に関して新たに過大な負担をかけるものであり、いずれも、本件手続を遅延させることになるといわざるを得ない。」として退けた。

５　しかしながら、ディフェンシン耐性菌が出現した場合の、人類を含む生物・生態系へ及ぼす影響の深刻さを考えれば、その影響を未然に防止することは、本件ＧＭイネの野外実験に踏み切った相手方本来の、当然の責務であり、このような防止策は、抗告人らが求める前に相手方自ら当然行うべき措置である。　
　抗告人らが申立の趣旨を変更してまで相手方に求めた措置は、いわば花火の後始末に等しいものである。火事になるおそれを主張して花火の中止を求める仮処分が却下されたとしても、花火の後始末は、花火で遊んだ者の当然の義務である。
原審裁判所の上記認定は、ディフェンシン耐性菌の出現を杞憂とした判断に基づくものであるが、相手方は、本件実験許可に際し、ディフェンシン耐性菌出現の有無につき何らの調査も、室内実験もしていないのであるから、耐性菌出現の報告がないなどという程度のことで、耐性菌を未然に防止するための後始末をしなくて良いはずがない。

６　原審裁判所が述べるように、仮処分には迅速性（緊急性）があるからこそ、後始末に等しい変更後の趣旨で求める程度の措置を相手方に緊急にとらせる必要があるのである。
しかも相手方にとって、この程度の後始末をすることは一挙手一投足の労に過ぎず、過大な負担をかけるようなものでは決してない。
なお、本件仮処分を遅延させてきたのは相手方であって抗告人らではない。原審裁判所は、抗告人らの迅速な裁判進行を求める上申書を無視し、自ら裁判を遅延させた相手方を擁護しているに等しいものである。

７　人類の未来にも直結する野外実験の適切な後始末も命じることができないのでは、裁判制度の存在価値が失われると言っても過言ではない。
相手方に過大な負担をかけることもなく、裁判が遅延するおそれもないとき、抗告の趣旨変更を許さないのは、民事保全法７条が準用する民事訴訟法１４３条の解釈を誤り、抗告人らの憲法第３２条により保障された適正な裁判を受ける権利を奪うものである。

８　また憲法第１３条は、「すべて国民は個人として尊重される。生命、
　生命、自由及び幸福追求に対する国民の権利については、公共の福祉に
　反しない限り、立法その他の国政の上で、最大の尊重を必要とする。」
　と定めている。国民はすべて、生命及び幸福を追求する権利を有しており、裁判所も当然のことながらその権利を最大限に尊重すべき義務がある。
　　しかるに原審は、ディフェンシン耐性菌出現のおそれを杞憂として退けたが、世界中の良心的な微生物学者が指摘するそのおそれが現実のものとなったときには、人間を含む生物・生態系が破壊されるのである。そうならないように、抗告人らは相手方の実験の適正な後始末を要求し
　ているに過ぎないのであって、このような抗告の趣旨変更は、憲法第１
　３条の生命・幸福の追求権に根拠がある。その変更を許さない原審裁判所の判断は、憲法第１３条に違反した許されないものであることは明らかである。

９　なお１１月４日付で提出した理由書末尾の別紙概要中、同５の生井兵治氏の肩書き「筑波大学農学部教授」とあるは誤記であるから、「筑波大学農林学系教授」と訂正する。

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